According to Justices Shah and Muralidhar, the Constitution of India recognizes, protects and celebrates diversity.

Высокий суд Индии, находящийся в Дели, заявил, что раздел 377 Уголовного кодекса Индии, криминализующий половые акты между взрослыми, совершаемые по взаимному согласию, нарушает права на частную жизнь, свободу, здоровье и равенство, записанные в Конституции Индии. Хотя это решение в основном рассматривалось как победа для мужчин, имеющих половые контакты с мужчинами, и трансгендерных лиц, это победа для всех – независимо от сексуальной ориентации и половой принадлежности. Это решение заслуживает внимания и является прогрессивным, поскольку оно отвергает гетеронормативную и единообразную концепцию сексуальности. По мнению судей Шаха и Мурлидхара, Конституция Индии признает, защищает и приветствует многообразие.

Выступая на встрече мужчин, имеющих половые контакты с мужчинами, в Катманду, Непал, судья Конституционного суда Южной Африки Эдвин Камерон сказал: «Приятие геев и лесбиянок является конечным критерием, который определяет способность общества рассматривать гуманность во всей ее полноте и приверженность общества идеям равенства, справедливости, светскости и гуманного сосуществования». Это решение суда позволило Индии сделать огромный шаг в этом направлении для осуществления мер в ответ на СПИД и защиты прав человека.

«Высокий суд Индии Дели восстановил достоинство и права человека для миллионов мужчин, имеющих половые контакты с мужчинами, и трансгендерных лиц в Индии, – сказал Исполнительный директор ЮНЭЙДС г-н Мишель Сидибе. – Жестокие законы, такие как раздел 377, загоняют людей в подполье, в результате их очень трудно охватить услугами по профилактике, лечению и уходу в связи с ВИЧ».

Мнение судей Шаха и Мурлидхара основано на доказательной информации и правах человека и аргументируется примерами из прецедентного права, взятыми из Индии и других стран мира, международными декларациями и обязательствами, научными исследованиями и политикой ЮНЭЙДС.

В своем аффидавите перед судьями Национальная организация по борьбе со СПИДом (НАКО) Индии, излагая точку зрения, противоположную точке зрения министерства внутренних дел, утверждала, что раздел 377 препятствует осуществлению мер для профилактики ВИЧ. НАКО указала, что лишь 6% всех мужчин, имеющих половые контакты с мужчинами, имеют доступ к услугам по профилактике, лечению, уходу и поддержке в связи с ВИЧ, поскольку большинство из них не хотят раскрывать свое гомосексуальное поведение, опасаясь шантажа, запугивания и насилия со стороны правоприменительных органов. Было отмечено, что раздел 377 способствует скрытности таких людей, что затрудняет доступ к важнейшим услугам в связи с ВИЧ, а также медицинским и социальным услугам.

По мнению Джефри О'Мэлли, руководителя ПРООН по вопросам практики, применяемой в связи с ВИЧ, «Неуместная криминализация является серьезным препятствием на пути обеспечения всеобщего доступа. Это историческое решение суда подчеркивает важность улучшения положения в области прав человека для мужчин, имеющих половые контакты с мужчинами, и трансгендерных лиц во всем мире. Мы надеемся, что этому примеру последуют другие страны. Реализация прав человека для всех людей не только является основополагающим принципом нашей общей гуманности, но также обязательным условием для осуществления эффективных мер в ответ на СПИД, обеспечивая широкие преимущества для защиты здоровья и развития».

По мнению судей Шаха и Мурлидхара, криминализация гомосексуальных отношений навсегда приговаривает значительную часть членов общества и заставляет их жить в атмосфере запугивания, эксплуатации, унижения, жестокого и унижающего достоинство обращения со стороны правоприменительного аппарата. Судьи сослались на статью 12 Всеобщей декларации прав человека, в которой говорится, что «Никто не может подвергаться произвольному вмешательству в его личную и семейную жизнь, произвольным посягательствам на неприкосновенность его жилища, тайну его корреспонденции или на его честь и репутацию. Каждый человек имеет право на защиту закона от такого вмешательства или таких посягательств».

Судьи пришли к выводу, что стигматизация или криминализация гомосексуальных людей только на основании их сексуальной ориентации будет противоречить конституционной морали. В своем решении суд указал, что мораль не может служить основанием для ограничения основных прав человека. Судьи Шах и Мурлидхар сделали вывод о том, что «в то время как государство может иметь «побудительную заинтересованность» в том, чтобы применять законодательное регулирование, сфера защиты детей и других лиц, неспособных дать свое юридически действительное согласие, или сфера половых контактов без взаимного согласия или сфера юридического применения общественной морали не составляет «побудительную заинтересованность государства» и не оправдывает вторжение в интимную сферу гомосексуальных отношений между взрослыми, совершаемых по взаимному согласию в частной жизни, без намерения причинить вред друг другу или другим». Судьи привели высказывание знаменитого индийского судьи Кришны Йера «… Принудительность конституционного гуманизма и допущение полной веры в жизнь и свободу не могут быть настолько тщетными или фрагментарными, чтобы какое-то временное законодательное большинство, раздражаемое каким-либо меньшинством, в результате трех быстрых чтений законопроекта в присутствии требуемого кворума могло предписать какую-либо неоправданную модальность и тем самым выхолостить громко звучащие полномочия».

В своем заключении судьи сослались на один из ключевых принципов Конституции Индии – уважение мнения всех людей. «Если и существует одна конституционная норма, которая, можно считать, лежит в основе Конституции Индии, это «уважение мнения всех людей». Настоящий суд считает, что Конституция Индии отражает эту ценность, глубоко укоренившуюся в индийском обществе, которая охранялась несколькими поколениями. Уважение мнения всех людей, традиционное для индийского общества, буквально в каждом аспекте жизни, проявляется в признании роли каждого члена общества. Лица, воспринимаемые большинством как «отклоняющиеся» или «отличающиеся», не подвергаются по этой причине исключению из общества или остракизму. Там, где общество может проявлять уважение к мнению всех людей и понимание, таким людям может быть гарантирована жизнь в условиях достоинства и недискриминации. Судьи Шах и Мурлидхар вынесли решение о том, что «конституционный закон [Индии] не разрешает статутному уголовному находиться в плену популярных искаженных представлений о том, кто такие лесбиянки, геи, бисексуалы и трансгендерные лица. Нельзя забывать о том, что дискриминация является антитезой равенству и что именно признание равенства способствует достоинству каждого человека».

В Политической декларации по ВИЧ/СПИДу, принятой Организацией Объединенных наций в 2006 году, правительства взяли обязательство устранить правовые барьеры и принять законы для защиты уязвимых групп населения. Данные указывают на то, что страны, где действуют законы, защищающие мужчин, имеющих половые контакты с мужчинами, потребителей инъекционных наркотиков и работников секс-бизнеса, обеспечили более широкий доступ к услугам по профилактике, лечению, уходу и поддержке в связи с ВИЧ. ЮНЭЙДС вместе с ПРООН, своим ведущим коспонсором, уделяя особое внимание расширению и усилению политики и программ для мужчин, имеющих половые контакты с мужчинами, и трансгендерных лиц и вопросам ВИЧ, будет оказывать поддержку странам для устранения законов, блокирующих эффективные меры в ответ на СПИД, и расширения доступа к услугам по профилактике, лечению, уходу и поддержке в связи с ВИЧ.

ЮНЭЙДС призывает все правительства обеспечить полное уважение прав человека, которыми пользуются мужчины, имеющие половые контакты с мужчинами, лесбиянки и трансгендерные лица, и с этой целью отменить законы, запрещающие половые акты между взрослыми, совершаемые по взаимному согласию в частной жизни; принять законы, защищающие эти группы людей против насилия и дискриминации; проводить кампании для устранения гомофобии, трансфобии и стигмы; и обеспечить наличие важнейших медицинских и социальных услуг и поддержки и доступ к ним.